14.2: Responsabilidade nos termos da Lei de Valores
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Conforme explicado na seção anterior, muitas empresas ficaram inicialmente irritadas com a criação do Securities Exchange Act de 1934, pois ele criou uma infinidade de responsabilidades legais e passivos potenciais que impactaram seus modelos de negócios. As empresas passaram a reconhecer que precisavam de aconselhamento jurídico e sistemas internos para garantir a conformidade. As responsabilidades pelo não cumprimento da Lei de Valores Mobiliários de 1934 incluem não apenas multas monetárias, mas também penalidades civis e, em alguns casos, processos criminais. O uso de informações privilegiadas é uma violação que pode resultar em acusações criminais.
Informação privilegiada
Embora as leis variem de país para país, o uso de informações privilegiadas pode ser entendido pelo que a SEC define como “comprar ou vender um título, em violação de um dever fiduciário ou outra relação de confiança, com base em informações materiais e não públicas sobre o título”. A palavra fiduciário vem da palavra latina para confiança e se refere a alguém encarregado da responsabilidade de agir no melhor interesse da outra parte. No caso das empresas, espera-se que os fiduciários ajam no melhor interesse de seus investidores. No entanto, eles geralmente estão cientes de informações que o público não tem. Esse conhecimento tem implicações importantes, conforme abordado pela Seção 10 (b) e pela Regra 10b-5 do Securities Exchange Act de 1934, que proíbe a compra ou venda de valores mobiliários com base em “informações materiais não públicas”; ou seja, informações de qualquer tipo que afetariam o preço de mercado de valores mobiliários que não foram divulgados ao público, ou seja, informações privilegiadas. Os diretores, grandes acionistas e executivos de empresas frequentemente têm acesso a informações não públicas que podem afetar o valor futuro de um título. Embora um indivíduo, ao contrário de uma empresa inteira, seja frequentemente acusado como investidor privilegiado, essas cobranças podem afetar a reputação de toda a empresa, colocando-a sob uma luz negativa e corroendo a confiança dos investidores.
Um exemplo de abuso de informação privilegiada que recebeu ampla atenção da mídia envolveu Martha Stewart, que em 2003 se tornou objeto de escrutínio legal após vender suas ações na empresa farmacêutica ImClone. Seguindo o conselho de seu corretor, David Bacanovic, Stewart vendeu todas as suas ações da ImClone antes que ela perdesse\(16\) por cento de seu valor. Bacanovic representou o CEO da ImClone, Sam Waksal, que estava vendendo\(\$5\) milhões de suas ações da ImClone. Embora Bacanovic tenha afirmado que não sabia o porquê, ele compartilhou essas informações com Stewart. Como se viu, o FDA não havia aprovado o principal produto farmacêutico da ImClone, o Erbitux, o que foi um revés que apenas pessoas de dentro estavam a par. Stewart evitou uma\(\$45,673\) perda vendendo suas ações antes do anúncio público. Mesmo que Stewart não soubesse exatamente por que o valor da ImClone diminuiria, o tribunal decidiu que sua decisão de agir de acordo com a sugestão de seu corretor constituía uma irregularidade. O papel de Stewart como figura pública também foi relevante para essa decisão, conforme explicado pelo Diretor de Execução da SEC, Stephen M. Cutler, que disse: “É fundamentalmente injusto que alguém tenha uma vantagem no mercado só porque ela tem uma corretora de valores que está disposta a violar as regras e dar-lhe uma gorjeta ilegal. É pior ainda quando o indivíduo envolvido no uso de informações privilegiadas é presidente e CEO de uma empresa pública.”
O uso de informações privilegiadas nem sempre é ilegal. Em certos casos, indivíduos com conhecimento privilegiado podem divulgar suas atividades comerciais à SEC. No entanto, a divulgação por si só não é suficiente para tornar a negociação com base em informações privilegiadas legalmente aceitável. Outro caso em que os diretores de empresas de capital aberto podem negociar valores mobiliários legalmente envolve planos de negociação pré-estabelecidos. Por exemplo, a Regra 10b5-1 da SEC permite que executivos de empresas públicas negociem valores mobiliários, desde que seja previamente organizado de boa fé em determinadas datas futuras predeterminadas e envolva valores predefinidos. Desde que esses critérios sejam seguidos, eles recebem um porto seguro. Safe Harbor, neste contexto, refere-se à isenção de encargos com informações privilegiadas para negociações de ações pré-acordadas em conformidade.
Cronograma 13D
Em 1968, a Lei Williams alterou a Lei da Bolsa de Valores Mobiliários de 1934 para que os investidores pudessem ter um aviso prévio sobre possíveis aquisições corporativas. Se alguém (individual/corporação) se tornar o beneficiário efetivo de mais\(5\%\) do que as ações de uma empresa, essa entidade deverá apresentar um Cronograma 13D à SEC dentro de\(10\) alguns dias após a compra. Um beneficiário efetivo é qualquer pessoa com “poder de voto e investimento sobre suas ações”. Existem algumas exceções que se aplicam, como investidores institucionais qualificados - grandes investidores que são considerados como tendo conhecimento sofisticado de valores mobiliários, de modo que não precisam do mesmo nível de proteção que os investidores em geral. Companhias de seguros, planos de benefícios para funcionários públicos e empresas de investimento são exemplos de investidores institucionais qualificados que podem relatar suas participações no final do ano civil.
Transações privilegiadas
Os insiders corporativos são aqueles executivos, diretores e proprietários beneficiários que possuem mais\(10\%\) de uma classe de valores mobiliários, registrados sob a Seção 12 do Securities Exchange Act de 1934. Os insiders corporativos devem apresentar uma declaração de propriedade à SEC para estarem em conformidade e, a partir de 27 de agosto de 2002, a SEC implementou novas regras que reduziram o período para relatar transações privilegiadas. É importante que uma empresa tenha controles internos e um sistema para garantir que seus insiders corporativos relatem suas negociações em tempo hábil. As empresas que não implementam e aplicam procedimentos de conformidade podem se tornar responsáveis pelas ações de seus funcionários que não cumprem a lei.
Requisitos de relatórios
As empresas públicas que atendem a determinados requisitos de tamanho são chamadas de empresas relatoras e, de acordo com a Seção 13 (a) do Securities Exchange Act de 1934, elas devem apresentar divulgações periódicas. O objetivo dessas divulgações é ajudar os investidores a tomar decisões fundamentadas sobre como investir seu dinheiro. Esses relatórios incluem informações sobre a linha de negócios de uma empresa, diretores e diretores corporativos e demonstrações financeiras.
- Formulário 10-K. O Formulário 10-K, também conhecido como relatório anual, contém demonstrações financeiras auditadas. As demonstrações financeiras auditadas foram revisadas por um ou mais CPAs que não são afiliados à empresa e que fornecem uma opinião objetiva sobre se as demonstrações financeiras, como balanço patrimonial, demonstração de resultados, demonstração de alterações nos lucros retidos e demonstração do fluxo de caixa, estão ou não em conformidade com padrões contábeis conhecidos como Princípios Contábeis Geralmente Aceitos (GAAP). Quando o Securities Exchange Act de 1934 foi aprovado pela primeira vez, os relatórios anuais da maioria das empresas continham apenas a quantidade mínima de informações. No entanto, com o tempo, as empresas passaram a ver seus relatórios anuais como uma forma não apenas de cumprir os requisitos da SEC, mas também de atrair novos investidores e impressionar analistas de valores mobiliários ou profissionais financeiros que estudam vários setores para fazer recomendações sobre se um título deve ser comprado, mantido ou vendido. Hoje, muitos relatórios anuais contêm não apenas os fatos necessários, mas também narrativas convincentes que detalham a missão e as metas estratégicas da empresa. Os relatórios anuais de certas empresas — por exemplo, a Berkshire Hathaway, escritos por Warren Buffett e Charlie Munger — fornecem não apenas suas opiniões sobre suas próprias operações, conhecidas como discussão gerencial, mas também suas opiniões sobre a economia em geral. O Formulário 10-K é uma grande responsabilidade de uma empresa porque deve divulgar a análise da empresa sobre suas condições financeiras, riscos potenciais de mercado, controles internos, procedimentos legais, inadimplências e outras informações consideradas importantes para que os investidores tomem decisões de investimento sólidas.
- Formulário 10-Q. O Formulário 10-Qs são demonstrações financeiras trimestrais não auditadas que contêm informações financeiras. Como não são auditados, eles são mais baratos e demorados para a empresa se preparar; no entanto, os investidores não têm a garantia adicional de que foram analisados por um CPA neutro.
- Formulário 8-K. Certos eventos exigem que a empresa apresente um Formulário 8-K, como uma mudança nos diretores da empresa, fusões ou declarações de falência. Eles devem ser arquivados dentro de quatro dias úteis na SEC.
- Declarações de procuração. As declarações de procuração são documentos que a SEC exige que os acionistas de empresas com valores mobiliários registrados sob a Seção 12 do Securities Exchange Act de 1934 recebam para permitir que votem em questões que serão decididas em uma assembleia de acionistas. Esse processo é comumente aplicado ao votar em diretores ou decidir ações corporativas. Mesmo os acionistas que possuem apenas uma ação de uma empresa recebem declarações de procuração; portanto, o processo de envio dessas declarações é um grande empreendimento para as empresas. Enquanto algumas empresas ainda usam o correio para entregar declarações de procuração, outras enviam um “Aviso de disponibilidade de materiais de procuração na Internet” aos acionistas no mínimo 40 dias antes da assembleia de acionistas.
Responsabilidades constantes
As empresas devem se manter atualizadas com as mudanças nas leis de valores mobiliários que impactam suas responsabilidades e responsabilidades. O Exchange Act permite que a SEC faça novas leis, como fez em 2000 com o Regulamento FD, que significa “divulgação justa”. Em 2013, a SEC começou a permitir o uso de canais de mídia social, em determinadas circunstâncias, como meio de distribuir informações aos acionistas.
Resumo
Essas duas seções forneceram uma visão geral de alguns dos pontos mais importantes do Securities Exchange Act de 1934. Considerando o grande número de exceções e complexidades, juntamente com os climas tecnológicos e políticos em rápida mudança de hoje, uma empresa bem-sucedida precisa de um advogado competente para ajudá-la a lidar com os requisitos de conformidade da SEC. Embora certas ações ilegais possam ser devidas a intenções maliciosas, como abuso de informação privilegiada, essa situação nem sempre é o caso; um insider corporativo pode deixar de cumprir simplesmente porque não está ciente das nuances da lei.