14.2 : Responsabilité en vertu de la Securities Act
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Comme expliqué dans la section précédente, de nombreuses entreprises ont d'abord été irritées par la création du Securities Exchange Act de 1934, car cela a créé une myriade de responsabilités légales et de passifs potentiels qui ont eu un impact sur leurs modèles commerciaux. Les entreprises ont fini par reconnaître qu'elles avaient besoin de conseils juridiques et de systèmes internes pour garantir leur conformité. Les responsabilités en cas de non-respect de la Securities and Exchange Act de 1934 comprennent non seulement des amendes pécuniaires, mais également des sanctions civiles et, dans certains cas, des poursuites pénales. Les délits d'initiés sont une infraction qui peut donner lieu à des poursuites pénales.
Trafic d'initié
Bien que les lois varient d'un pays à l'autre, les délits d'initiés peuvent être compris par ce que la SEC définit comme « l'achat ou la vente d'un titre, en violation d'une obligation fiduciaire ou d'une autre relation de confiance, sur la base d'informations matérielles et non publiques concernant le titre ». Le mot fiduciaire vient du mot latin qui signifie confiance et désigne une personne chargée d'agir dans le meilleur intérêt de l'autre partie. Dans le cas des entreprises, les fiduciaires sont censés agir dans le meilleur intérêt de leurs investisseurs. Cependant, ils sont souvent au courant d'informations que le public ne possède pas. Ces connaissances ont des implications importantes, comme le prévoient la section 10 (b) et la règle 10b-5 du Securities Exchange Act de 1934, qui interdit l'achat ou la vente de titres sur la base d' « informations importantes non publiques », c'est-à-dire des informations de toute nature qui auraient un impact sur le cours du marché de des titres qui n'ont pas été divulgués au public, c'est-à-dire des informations privilégiées. Les administrateurs, les grands actionnaires et les dirigeants des entreprises ont souvent accès à des informations non publiques susceptibles d'affecter la valeur future d'un titre. Bien qu'un individu, par opposition à l'ensemble de l'entreprise, soit souvent accusé de délit d'initié, de telles accusations peuvent affecter la réputation de l'entreprise dans son ensemble, la mettre sous un jour négatif et éroder la confiance des investisseurs.
Martha Stewart, qui a fait l'objet d'un examen juridique en 2003 après avoir vendu ses actions dans la société pharmaceutique ImClone, est l'un des cas de délit d'initié qui a fait l'objet d'une large couverture médiatique. Suivant les conseils de son courtier, David Bacanovic, Stewart a vendu toutes ses actions d'ImClone avant que celle-ci ne perde un\(16\) pour cent de leur valeur. Bacanovic a représenté le PDG d'ImClone, Sam Waksal, qui vendait des\(\$5\) millions de ses actions ImClone. Bien que Bacanovic ait affirmé ne pas savoir pourquoi, il a partagé cette information avec Stewart. Il s'est avéré que la FDA n'avait pas approuvé le principal produit pharmaceutique d'ImClone, Erbitux, ce qui constituait un revers dont seuls les initiés étaient au courant. Stewart a évité une\(\$45,673\) perte en vendant ses actions avant l'annonce publique. Même si Stewart ne savait peut-être pas exactement pourquoi ImClone allait perdre de la valeur, le tribunal a décidé que sa décision de donner suite à la suggestion de son courtier constituait un acte répréhensible. Le rôle de personnalité publique de Stewart a également joué un rôle important dans cette décision, comme l'explique Stephen M. Cutler, directeur de l'application de la loi de la SEC, qui a déclaré : « Il est fondamentalement injuste pour quelqu'un d'avoir un avantage sur le marché simplement parce qu'elle a un courtier prêt à enfreindre les règles et à lui donner un pourboire illégal. La situation est encore pire lorsque la personne qui se livre à un délit d'initié est le président-directeur général d'une société ouverte. »
Les délits d'initiés ne sont pas toujours illégaux. Dans certains cas, les personnes détenant des informations d'initiés peuvent divulguer leurs activités de négociation à la SEC. Cependant, la divulgation à elle seule ne suffit pas à rendre légalement acceptable le trading sur la base d'informations privilégiées. Un autre exemple dans lequel les dirigeants de sociétés publiques peuvent légalement effectuer des transactions sur titres concerne les plans de négociation préétablis. Par exemple, la règle 10b5-1 de la SEC autorise les dirigeants de sociétés ouvertes à effectuer des transactions sur titres à condition que celles-ci soient organisées de bonne foi à l'avance pour avoir lieu à certaines dates futures prédéterminées et qu'elles impliquent des montants prédéfinis. Tant que ces critères sont respectés, ils bénéficient d'une protection. La sphère de sécurité, dans ce contexte, fait référence à l'exemption des frais de transaction d'initiés pour les transactions sur actions conformes préétablies.
Annexe 13D
En 1968, le Williams Act a modifié le Securities Exchange Act de 1934 afin que les investisseurs puissent être avertis à l'avance d'éventuelles prises de contrôle d'entreprises. Si une personne (individuelle/société) devient le bénéficiaire effectif de plus que\(5\%\) des actions d'une société, cette entité doit déposer une annexe 13D auprès de la SEC dans les\(10\) jours suivant l'achat. Un bénéficiaire effectif est toute personne ayant « un pouvoir de vote et d'investissement sur ses actions ». Quelques exceptions s'appliquent, telles que les investisseurs institutionnels qualifiés, c'est-à-dire les grands investisseurs considérés comme ayant une connaissance approfondie des valeurs mobilières, de sorte qu'ils n'ont pas besoin du même niveau de protection que les investisseurs généraux. Les compagnies d'assurance, les régimes d'avantages sociaux des employés de l'État et les sociétés d'investissement sont des exemples d'investisseurs institutionnels qualifiés autorisés à déclarer leurs avoirs à la fin de l'année civile.
Opérations d'initiés
Les initiés sont les dirigeants, les administrateurs et les bénéficiaires effectifs qui détiennent plus\(10\%\) d'une catégorie de titres, enregistrés en vertu de la section 12 du Securities Exchange Act de 1934. Les entreprises initiées doivent déposer une déclaration de propriété auprès de la SEC pour être en conformité et, à compter du 27 août 2002, la SEC a mis en œuvre de nouvelles règles qui ont raccourci le délai de déclaration des transactions d'initiés. Il est important pour une entreprise de disposer de contrôles internes et d'un système permettant de s'assurer que ses initiés déclarent leurs transactions en temps opportun. Les entreprises qui ne mettent pas en œuvre et n'appliquent pas de procédures de conformité peuvent être tenues responsables des actions de leurs employés qui ne respectent pas la loi.
Exigences relatives aux rapports
Les sociétés publiques qui répondent à certaines exigences de taille sont appelées sociétés déclarantes et, conformément à la section 13 (a) du Securities Exchange Act de 1934, elles doivent déposer des informations périodiques. L'objectif de ces informations est d'aider les investisseurs à prendre des décisions éclairées concernant la manière d'investir leur argent. Ces rapports contiennent des informations sur le secteur d'activité d'une entreprise, ses dirigeants et administrateurs, ainsi que ses états financiers.
- Formulaire 10-K. Le formulaire 10-K, également connu sous le nom de rapport annuel, contient des états financiers audités. Les états financiers audités ont été examinés par un ou plusieurs CPA qui ne sont pas affiliés à la société et qui fournissent une opinion objective sur la conformité des états financiers, tels que le bilan, le compte de résultat, l'état des variations des bénéfices non répartis et le tableau des flux de trésorerie selon les normes comptables connues sous le nom de principes comptables généralement reconnus (GAAP). Lorsque le Securities Exchange Act de 1934 a été adopté pour la première fois, les rapports annuels de la plupart des entreprises ne contenaient que le strict minimum d'informations. Cependant, au fil du temps, les entreprises ont fini par considérer leurs rapports annuels comme un moyen non seulement de se conformer aux exigences de la SEC, mais aussi d'attirer de nouveaux investisseurs et d'impressionner les analystes des valeurs mobilières ou les professionnels de la finance qui étudient divers secteurs pour faire des recommandations sur l'opportunité d'acheter, de détenir ou vendu. Aujourd'hui, de nombreux rapports annuels contiennent non seulement les faits requis, mais également des récits convaincants qui détaillent la mission et les objectifs stratégiques de l'entreprise. Les rapports annuels de certaines entreprises, par exemple Berkshire Hathaway, rédigés par Warren Buffett et Charlie Munger, fournissent non seulement leur opinion sur leurs propres opérations, connue sous le nom de discussion de gestion, mais également leurs réflexions sur l'économie dans son ensemble. Le formulaire 10-K représente une grande responsabilité pour une entreprise, car il doit divulguer l'analyse de la société concernant ses conditions financières, les risques de marché potentiels, les contrôles internes, les procédures judiciaires, les défauts de paiement et toute autre information jugée importante pour que les investisseurs puissent prendre des décisions d'investissement éclairées.
- Formulaire 10-Q. Les formulaires 10-Q sont des états financiers trimestriels non audités qui contiennent des informations financières. Comme ils ne sont pas audités, leur préparation est moins coûteuse et prend moins de temps pour l'entreprise ; toutefois, les investisseurs n'ont pas l'assurance supplémentaire qu'ils ont été analysés par un CPA neutre.
- Formulaire 8-K. Certains événements obligent l'entreprise à déposer un formulaire 8-K, tels qu'un changement dans les dirigeants de l'entreprise, des fusions ou des déclarations de faillite. Ils doivent être déposés dans les quatre jours ouvrables auprès de la SEC.
- Déclarations de procuration Les déclarations de procuration sont des documents que la SEC exige que les actionnaires de sociétés détenant des titres enregistrés en vertu de la section 12 du Securities Exchange Act de 1934 reçoivent pour leur permettre de voter sur des questions qui seront décidées lors d'une assemblée des actionnaires. Ce processus est couramment appliqué lors du vote pour les administrateurs ou de la décision d'opérations sur titres. Même les actionnaires qui ne détiennent qu'une seule action d'une société reçoivent des déclarations de procuration ; le processus d'envoi de ces déclarations représente donc une tâche de grande envergure pour les entreprises. Alors que certaines sociétés utilisent encore le courrier pour envoyer des déclarations de procuration, d'autres envoient un « avis de disponibilité des documents de procuration sur Internet » aux actionnaires au moins 40 jours avant l'assemblée générale des actionnaires.
Responsabilités continues
Les entreprises doivent se tenir au courant des modifications des lois sur les valeurs mobilières qui ont une incidence sur leurs obligations et leurs responsabilités L'Exchange Act permet à la SEC d'adopter de nouvelles lois, comme elle l'a fait en 2000 avec le Regulation FD, qui signifie « fair disclosure ». En 2013, la SEC a commencé à autoriser l'utilisation des réseaux sociaux, dans certaines circonstances, pour diffuser des informations aux actionnaires.
Résumé
Ces deux sections ont donné un aperçu de certains des points les plus importants du Securities Exchange Act de 1934. Compte tenu du grand nombre d'exceptions et de complexités, ainsi que de l'évolution rapide du climat technologique et politique actuel, une entreprise prospère a besoin de conseils juridiques compétents pour l'aider à se conformer aux exigences de conformité de la SEC. Bien que certaines actions illégales puissent être dues à des intentions malveillantes, telles que les délits d'initiés, cette situation n'est pas toujours le cas ; une entreprise initiée peut ne pas s'y conformer simplement parce qu'elle n'est pas consciente des nuances de la loi.